Субсидиарная ответственность руководителя. Что это и как от нее защититься

Предприниматели, владельцы бизнеса и топ-менеджеры рискуют не только тем, что бизнес окажется убыточным, но и тем, что в ряде случаев они будут нести за это личную имущественную ответственность. Обсудили с экспертами, в каких случаях их могут заставить расплачиваться по долгам бизнеса и можно ли этого избежать.

Что такое субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность руководителя — это дополнительная ответственность по обязательствам компании, которая позволяет взыскивать долги не только с самого должника, но и с любого лица, которое каким-то образом его контролирует. Константин Бахтин, эксперт-юрист консалтинговой группы «Гебель и партнеры», объясняет:

«Существует распространенное заблуждение, что ООО лучше и безопаснее ИП, поскольку предполагает ограниченную ответственность. В действительности это не так. Если кредиторы докажут, что банкротство компании произошло в результате действий или бездействия менеджмента, то отвечать придется по всем долгам без ограничений. Именно из-за отсутствия каких-либо пределов, субсидиарная ответственность руководителя считается опасной: это может быть и 10 тыс. руб., и сотни миллионов»

В процессе взыскания участвуют 3 стороны:

1. Должник — юридическое лицо с непогашенными обязательствами.
2. Его кредиторы — физические или юридические лица.
3. Субсидиарные должники — физические лица, ответственные за банкротство компании.

Долг можно взыскать с руководства, если именно его действия привели к тяжелой финансовой ситуации, а денег компании не хватает для погашения всех долгов. Илья Трофимов, партнер, руководитель отдела правового консультирования Консультационной группы «ТИМ», поясняет:

«Руководители и лица, контролирующие деятельность компании, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, если у компании будет недостаточно активов для расчетов с кредиторами, а также если будет установлена причинно-следственная связь между действиями этих лиц и недостаточностью активов компании (банкротством)»

Кого и когда могут заставить погасить долги компании

Директор — первый кандидат в субсидиарные должники, при условии, что именно его действия (или, наоборот, бездействие) стало причиной банкротства. Признать виновными могут и бывших руководителей — тех, кто принял решение выйти из бизнеса в течение двух лет, предшествующих банкротству компании.

Но быть руководителем — не значит автоматически быть обязанным гасить все долги компании. Нести субсидиарную ответственность руководителю придется, если он:

• заключил фиктивную сделку или сделку, чистота и экономическая обоснованность которой под сомнением;
• не заявил вовремя о банкротстве или любым другим способом нарушил закон о банкротстве;
• подписал договор с заведомо сомнительными или непроверенными контрагентами;
• совершил сделку без требуемого одобрения от совета директоров.

Собственники и топ-менеджеры компании также могут быть привлечены к ответственности. Осторожным нужно быть и главному бухгалтеру — речь не о случайных бухгалтерских ошибках, а о целенаправленных нарушениях закона (особенно если бухгалтер при этом владеет более чем половиной компании). Бухгалтера могут привлечь, если он:

• скрыл или потерял бухгалтерские документы;
• несвоевременно сообщил руководству о признаках скорого банкротства;
• одобрял сделки на заведомо невыгодных для компании (и выгодных для себя) условиях.

Во всех случаях ключевой критерий — умышленный вред экономическому положению фирмы. 

Кто и как может привлечь вас к такой ответственности

Круг кредиторов, которые могут попробовать взыскать с вас долги компании, достаточно широк. Это и банки, которые ждут от ООО выплат по кредитам, и поставщики с неоплаченными счетами, и даже сотрудники компании, перед которыми есть задолженность по зарплате.

Для начала они направляют официальную претензию с указанием суммы задолженности и сроков оплаты. Если ООО не отвечает на претензию или не может гарантировать оплату счетов в разумное время, то заинтересованные лица вправе обратиться к субсидиарному должнику. После этого, если он не докажет свою непричастность к банкротству компании, по определенной процедуре с него могут взыскать долги.

Что могут забрать? Во-первых, конечно, деньги, но не только — практически любое имущество, как и в случае с личным банкротством: квартиры, машины, дома, технику. Ни при каких обстоятельствах не заберут жилье, если оно единственное, а также вещи индивидуального пользования и предметы первой необходимости. То есть посуду, одежду и средства на существование оставят, а вот украшения и коллекцию картин вполне могут забрать.

Если имущества субсидиарного должника не будет достаточно для покрытия долгов, кредиторы могут попробовать признать банкротом и его самого — а это грозит арестом счета и запретом на выезд за границу.

Как избежать субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность руководителя может стать достаточно серьезной проблемой. Мы поговорили с экспертами о том, можно ли от нее как-то защититься. 

Все они сходятся во мнении, что если у вас есть возможность влиять на принятие решений в компании, важно принимать их, учитывая интересы компании, а не личные, предпочитать долгосрочное благополучие сиюминутной выгоде и всегда соблюдать закон. Илья Трофимов дополняет:

«Первый шаг на пути к защите — активное участие в управлении компанией и тщательный мониторинг ее финансового состояния. Это позволит вовремя принимать необходимые меры и предотвратить возникновение ситуаций, которые могут привести к наступлению субсидиарной ответственности»

Вот что конкретно можно сделать.

1. Следить за документацией.

Чтобы обеспечить себе страховку на случай банкротства компании, необходимо проверять наличие необходимых документов, оперативно восстанавливать утерянные, и хранить всю рабочую переписку.

Например, если вы сомневаетесь в чистоте планируемой сделки и отправили руководству письмо с предупреждением, то даже если руководитель проигнорирует его, у вас останется доказательство вашей добросовестности. Владимир Полуянов, эксперт по банкротству, согласен, что важно документировать каждый шаг:

«Старайтесь вести бизнес изначально с прицелом на будущее банкротство — фиксировать каждый свой шаг в интересах кредиторов: как искали новые контракты, как сберегали имущество предприятия и взыскивали долги с контрагентов, как готовили аналитику бизнеса и строили планы на будущее»

2. Работать только с проверенными контрагентами.

Простой отчет о проверке потенциального контрагента может уберечь вас от сотрудничества с фирмой-однодневкой и сэкономить миллионы рублей. Иван Василенков, действующий арбитражный управляющий и специалист в сфере банкротства, советует:

«Очень важно тщательно изучить контрагента. Перед тем как установить деловые отношения с юридическим лицом, необходимо ознакомиться с его финансовым положением, деловой репутацией и историей исполнения обязательств»

Важно тщательно изучать всех контрагентов, а особенно внимание уделяйте сделкам с аффилированным лицам. И обязательно сохраняйте у себя результаты проведенных проверок.

3. Проводить аудит деятельности компании.

Иван Василенков также рекомендует регулярно проверять, удается ли компании вовремя исполнять свои обязательства:

«Разумным шагом может стать проверка финансовой отчетности, проведение аудитов или внедрение системы управления дебиторской задолженностью»

Это может помочь и новому генеральному директору, работу которого Наталья Тарасова, юрист по гражданскому, налоговому праву и арбитражному процессу, советует начать с аудиторской проверки компании:

«Независимое заключение поможет доказать непричастность нового директора к сомнительным сделкам»

4. Иметь четкий план выхода из кризиса.

Илья Трофимов подчеркивает, что когда кризис только зарождается, важно сразу начать составлять план по выходу из него:

«План выхода из кризиса желательно иметь в письменном виде и утверждать на совете директоров или общем собрании, чтобы иметь возможность подтвердить обоснованность своих действий в суде. Например, целью заемного финансирования могут быть инвестиции в проект, который позволит многократно увеличить прибыль компании и рассчитаться по текущим долгам.
 

Если компания уже находится в кризисе, руководитель и другие контролирующие лица должны предпринять разумные меры по предотвращению банкротства. Это не значит, что нужно всеми силами пытаться отсрочить момент банкротства. Такие действия не являются разумными и, напротив, могут стать основанием для вывода о недобросовестности руководителя компании. А вот примеры разумных мер:

• заключение мировых соглашений с кредиторами об отсрочке оплаты долга или отказа от неустойки;
• согласование более выгодных условий с контрагентами»

Подготовьте дополнительные соглашения к кредитным договорам, проведите переговоры об отсрочке, наличие конкретного плана также покажет вашу добросовестность.

5. Застраховаться от убытков.

О современном виде страхования ответственности руководителей — D&O (Directors & Officers Liability) — рассказывает Илья Трофимов:

«Вы можете использовать специальные страховые продукты, которые позволяют защититься от риска наступления субсидиарной ответственности, — D&O страхование. Они есть не у всех страховых компаний, но в крупных международных их можно найти. Часто D&O страхование — обязательная процедура для топ-менеджеров международных компаний. При выборе программы страхования важно обращать внимание на условия договора и порядок выплаты возмещения»

Такой вид страхования поможет возместить ущерб, нанесенный из-за ошибок управления.

И еще несколько общих советов.

• Ни в коем случае не проводите никаких фиктивных сделок — они могут помочь вам сэкономить сегодня, но их долгосрочные последствия могут быть очень серьезными.
• Старайтесь не продавать активы по стоимости ниже рынка, а если продаете — обязательно подготовьте обоснование (например, срочно понадобились деньги на погашение кассового разрыва, и вы решили распродать складские остатки).

Илья Трофимов также подчеркивает, что если из кризиса уже не выйти, то нужно, сохраняя активы и не наращивая кредиторскую задолженность, инициировать процесс банкротства:

«Закон о банкротстве устанавливает обязанность руководителя или органов управления инициировать процесс банкротства, если компания стала отвечать признакам недостаточности имущества и неплатежеспособности. Неисполнение этой обязанности может повлечь привлечение контролирующих лиц к субсидиарной ответственности на сумму кредиторской задолженности, возникшей с момента появления у компании признаков банкротства, или к ответственности в виде взыскания убытков на случай необоснованного расходования или вывода активов компании»

Что делать, если вас привлекли к субсидиарной ответственности

Эксперты единогласно утверждают, что к этому нужно относиться очень серьезно и ни в коем случае нельзя сдаваться сразу. Константин Бахтин уверен, что многие предприниматели чересчур запуганы и просто боятся начинать защищаться:

«Есть мнение, что защититься от субсидиарной ответственности невозможно, поэтому при возникновении подобной ситуации нет никакого смысла тратить время и деньги на судебные разбирательства. Подобная позиция ошибочна и зачастую даже опасна. Так с вступившим в законную силу решением суда о привлечении к субсидиарной ответственности будет сложно начать новый бизнес. Даже при отсутствии реальной вины мало кто захочет сотрудничать с руководителем, который по документам уже единожды обманул своих кредиторов. Поэтому единственное правильное решение — это выстраивание грамотной защиты в суде»

Если вы действительно невиновны, вполне реально собрать доказательство невиновности и убедить суд, что вы предприняли все необходимые меры, чтобы избежать банкротства. Рекомендуется также обратиться к юристу, который поможет собрать все документы. Наталья Тарасова рассказывает о случае из своей практики по делам о банкротстве:

«Арбитражного управляющего и генерального директора пытались привлечь к субсидиарной ответственности. Арбитражному управляющему удалось избежать ее — он доказал, что генеральный директор не передал ему финансовые документы. Доказательством послужили частые попытки истребования документов через суд. А мой доверитель — генеральный директор — в свою очередь доказал, что часть документов была утрачена при пожаре, из-за чего передать их в надлежащем состоянии было невозможно. Он передал остатки документов со следами подпалин по акту передачи, что тоже избавило его от субсидиарной ответственности, так как по факту он не скрыл документы, а все же предъявил.

Пришлось действительно потрудиться: по запросу в налоговую восстановили бухгалтерскую отчетность, а у арендодателя запросили подтверждение о пожаре и копию утраченного акта о пожаре в МЧС с заключением о причине пожара»

Если вы сумеете доказать, что все действия совершали добросовестно и в интересах бизнеса, то все обвинения будут сняты. 

Резюме

Субсидиарная ответственность руководителя — то, к чему важно быть готовым, даже если у компании пока нет признаков банкротства. Как только начинаются финансовые трудности, необходимо начинать активную подготовку — и тогда удастся либо избежать банкротства, либо собрать необходимую доказательную базу, с помощью которой вы сможете защитить свое имущество от кредиторов компании.